Kripto Howey Testinin Önemi

Eskiden çok uzak bir kavram olarak görülen kripto para birimleri, 2009 yılında Bitcoin’in piyasaya sürülmesiyle popülerlik kazanmıştır. Bugün, dünya kripto para piyasası yaklaşık 2 trilyon dolar değerinde ve endüstrileri alt üst etmeye devam etmesi bekleniyor.

Ancak, dijital varlıkların hızla yaygınlaşması kafa karışıklığına ve karmaşık düzenleyici zorluklara yol açmıştır. Dijital varlıkların para birimi veya menkul kıymet olarak sınıflandırılması, dijital varlıkların güvenliğini ve bütünlüğünü sağlamak için çok önemli bir araç olan Howey testi kullanılarak belirlenir.

Bu makalede, testin kriterlerini ve Kripto Howey testinin dijital para endüstrisi için önemini ele alacağız.

Howey Testi nedir?

Howey testi, ABD’de bir işlemin yatırım sözleşmesi olup olmadığını belirleyen yasal bir testtir. Böyle olduğu tespit edilirse, menkul kıymet haline gelir ve 1933 tarihli Menkul Kıymetler Yasası ve 1934 tarihli Menkul Kıymetler Borsası Yasası uyarınca kayıt gerekliliklerine tabi olur. Bu test her türlü sözleşme, plan veya işlem için geçerlidir.

Howey testi, Florida’daki yatırımcılara narenciye bahçelerinin satışını içeren 1946 tarihli SEC ile WJ Howey Company arasındaki Yüksek Mahkeme davasından kaynaklanmaktadır. Howey Şirketi bu işlemleri menkul kıymet olarak kaydettirmemiş, bu da SEC’in müdahalesiyle sonuçlanmıştır.

Yüksek Mahkeme, geri kiralama düzenlemelerinin 1933 tarihli Menkul Kıymetler Yasası kapsamında yatırım sözleşmeleri olduğuna karar vererek menkul kıymetlerin tanımlanmasına ilişkin temel kriterleri belirledi. Dolayısıyla, bir varlığın menkul kıymet olarak sınıflandırılabilmesi için ortak bir teşebbüse yatırım yapılması ve başkalarının çabalarından kar elde etme beklentisi olması gerekmektedir.

ICO nedir?

İlk Kripto Para Arzı (ICO), şirketlerin projeleri için token oluşturdukları kitle fonlamasına benzer. Süreç, beyaz kitap, sunum ve web sitesi oluşturmayı ve ardından kripto tokenleri karşılığında finansal katkılar istemeyi içerir. Bu tokenlar, gelecekteki mal veya hizmetlere erişim veya yatırımcılara kardan pay alma hakkı vermek gibi çeşitli amaçlara hizmet edebilir. 

ICO’lar ABD’de büyük ölçüde düzenlenmemiştir, bu da onları oldukça riskli ve yatırımcı korumasından yoksun hale getirmektedir. SEC başkanı Gary Gensler’in ICO’lar hakkındaki görüşü, kripto finansmanı, arzı, yatırımı veya kredilendirilmesinde şu anda yetersiz yatırımcı koruması olduğu ifadesini içeriyor. Bu varlık sınıfı dolandırıcılık, sahtekarlık ve bazı uygulamalarda kötüye kullanım ile doludur.

Kriptoda Menkul Kıymet Nedir?

Yaygın menkul kıymet türleri arasında hisse senetleri, tahviller, ETF’ler, opsiyonlar ve yatırım fonları bulunur. Dört ana menkul kıymet türü vardır:

• Hisse senetleri . Hisse senetleri bir şirket, tröst veya ortaklıktaki mülkiyet payını temsil eder.
• Borçlanma senetleri . Bu tür menkul kıymetler, şirketlerin yatırımcılardan borç almasına ve krediyi faizle geri ödemesine olanak tanır.
• Hibrit menkul kıymetler . Bunlar, dönüştürülebilir tahviller gibi borç ve öz sermaye menkul kıymetlerini birleştirir.
• Türev menkul kıymetler . Bunlar, değeri bir dayanak varlığın fiyatına bağlı olan taraflar arasındaki sözleşmelerdir.

ABD’de tüm menkul kıymetler SEC’e kayıt olmak zorundadır ve düzenlemeleri ihlal eden şirketler ağır cezalarla karşı karşıyadır. Kripto para birimleri, karmaşıklıkları ve mevcut düzenleyici yapıya uymamaları nedeniyle menkul kıymetler düzenlemesi kapsamına girmektedir.

Kripto testine gelince, Bitcoin ve Ethereum dijital olmalarına rağmen dolar veya avro gibi gerçek para birimleri gibi davrandığından testi geçemiyor. Bitcoin, değerinin artması için kolektif çabaya veya belirli bir destekleyiciye dayanmadığından testi geçemez.

Ancak, yatırımcılar dijital bir token almak için para yatırdıklarından ve başkalarının çabaları nedeniyle değerinin artacağını umduklarından, ICO’lar bir güvenlik görevi görür. Bu tokenler belirli SEC ve kripto düzenlemelerine uymalıdır ve Howey testi kriterlerini karşılamayan tokenler genellikle gelecekteki hizmetler için dijital kuponlar olan yardımcı tokenler olarak adlandırılır.

Genel olarak, kripto para birimleri ve blok zinciri teknolojisinin yükselişi, menkul kıymetler düzenlemesiyle durumu biraz daha karmaşıklaştırdı ve bazı gri alanlara yol açtı.

XRP Howey Testini Geçiyor mu?

Ripple Labs ve SEC arasındaki yasal savaş, kripto para ve blok zinciri dünyasında yakından izlenen bir dava oldu. SEC, Ripple’ın XRP coinlerini kayıtsız bir menkul kıymet satışında sattığını ve XRP satışlarında yaklaşık 1,3 milyar dolar topladığını iddia ediyor.

SEC, tüm XRP işlemlerinin bir tür menkul kıymet olan kayıtsız “yatırım sözleşmeleri” olduğuna karar verdi. Mahkeme, yatırımların menkul kıymet olduğunu belirlemek için “Howey testini” kullanmıştır, çünkü yatırımlar ortak bir girişime kar beklentisiyle para yatırımı içermektedir.  

Ripple, XRP’nin bir menkul kıymet değil, Bitcoin ve Ethereum’a benzer bir dijital para birimi olduğunu savunarak bu suçlamaları reddetti.

Peki, XRP Howey testini geçiyor mu? Taraflar brifinglerinde birçok konuda anlaşmazlığa düştüler ancak dört tür XRP dağıtım işlemi üzerinde anlaştılar: kurumsal yatırımcılara kurumsal satışlar, dijital varlık ticaret platformlarında algoritmik satışlar, Ripple çalışanlarına ve üçüncü taraflara yapılan diğer dağıtımlar ve Garlinghouse ve Larsen tarafından çeşitli platformlarda yapılan satışlar. Bu işlemler, sanıklar herhangi bir tescil beyanı sunmadan gerçekleşmiştir.

Kripto meraklıları ve yatırımcılar, SEC’in dijital para birimlerini düzenleme yaklaşımının sert olduğuna inanıyor. Howey testi satış noktasında XRP’ye uygulanırsa, dijital varlık testi geçemez.

Ripple ve SEC arasında devam eden yasal savaş, 23 Nisan 2024’te yapılması planlanan kritik bir davayla sonuçlandı.

Howey Test Kriterleri

Howey testi, bir işlemin yatırım sözleşmesi olarak nitelendirilip nitelendirilmediğini belirlemek için dört kriteri özetleyen yasal bir çerçevedir:

• Para yatırımı: Para nakit, mülk veya diğer faydalı kalemlere yatırılmalıdır.
• Ortak bir girişime katılım: Ortak bir girişim, birden fazla yatırımcının fonlarını bir araya getirmesini içerir ve projenin başarısı, genellikle bir destekleyici veya üçüncü tarafça yönetilen diğerlerinin kolektif çabalarına bağlıdır.
• Kar beklentisi: Bu unsur, yatırımcıların öncelikle başkalarının emeği aracılığıyla yatırımlarından bir getiri bekleyip beklemediklerini değerlendirir.
• Diğer çabalar: Yatırımın başarısı, bireysel yatırımcıdan ziyade bir başkasının yeteneklerine, bilgisine veya yönetsel çabalarına atfedilmelidir, zira gelirlerin çoğundan organizatör veya başka bir taraf sorumlu olmalıdır.

Dört kriter de karşılanırsa, işlem bir yatırım sözleşmesi olarak kabul edilir ve ABD federal menkul kıymetler yasalarına tabi olabilir. Bu, 1933 tarihli Menkul Kıymetler Yasası’nda tanımlandığı şekliyle menkul kıymetlerin arz ve satışının SEC kayıt gerekliliklerine veya muafiyetlerine tabi olabileceği anlamına gelmektedir. 

Bu 4 unsur testi, kripto para birimleri ve ICO’lar bağlamında token satışlarını değerlendirmek için özellikle önemlidir. Ancak Howey testi Amerikan menkul kıymetler hukukuna özgüdür ve diğer yargı alanlarındaki kurallara kolayca tercüme edilemeyebilir.

Test, yatırımın karının büyük ölçüde veya tamamen yatırımcının kontrolü dışında olup olmadığını belirler. Yatırımcıların yatırımın yönetimi üzerinde asgari kontrolü varsa, bu muhtemelen menkul kıymettir; ancak yatırımın idaresini önemli ölçüde etkiliyorlarsa, bu menkul kıymet değildir.

Ancak, uygulama, yatırımcıların hepsinin aynı potaya yatırım yaptığı ortak bir girişimi dikkate alan “yatay ortaklık” ve yatırımcı parası ile yatırımcı tarafından harcanan çaba arasındaki ilişkiye odaklanan “dikey ortaklık” da dahil olmak üzere çeşitli görüşlerden etkilenmiştir.

“Kar beklentisi” de tartışılmaktadır; bazı mahkemeler temettülere veya değer artışlarına odaklanırken, diğerleri zarardan kaçınma gibi farklı getiri biçimlerini dikkate almaktadır. Yatırımın başarısında destekçinin rolünün önemi de tartışma konusudur.

Çoğu mahkeme, destekleyicinin yatırımın başarısını etkileyen iş kararlarını kontrol edip etmediğini dikkate alır, ancak bazıları destekleyicinin yatırımın genel başarısındaki rolünü de dikkate alır.

Kriptoda Howey Testi

Howey testi, kripto para birimi teklifinin ABD yasaları kapsamında bir menkul kıymet olarak sınıflandırılıp sınıflandırılmayacağını belirlemek için çok önemlidir. Federal menkul kıymetler yasalarını ihlal etmek cezalara, yasal işlemlere ve itibar kaybına yol açabileceğinden, bu kripto işletmeleri ve yatırımcıları için çok önemlidir.  

Kripto para şirketleri, tekliflerini oluşturmadan önce Howey testini dikkatlice değerlendirmelidir. Testi geçemeyen tokenler, yatırımcılara gelecekteki ürün veya hizmetlere erişim sağlayan veya indirimli ücretler için kullanılabilen faydalı tokenler olarak kabul edilir.

Howey testinin kripto para birimi için sonuçları, düzenleyicilerin testi nasıl uyguladığına ve şirketlerin tekliflerini menkul kıymetler federal yasasına uyacak şekilde nasıl yapılandırdıklarına bağlıdır.

Howey testinin kriterlerinin kripto para birimlerine uygulanması, dijital para piyasası genişledikçe devam etmektedir. Bu test, dijital varlıkları araştıran düzenleyiciler ve yatırımcılar için bir kılavuz görevi görmektedir.

Menkul kıymetler uyum yasalarına uymak için kripto girişimleri, borsalar ve yatırımcılar kayıt gerekliliklerini, yatırımcı korumasını, uyum sistemlerini, yasal tavsiyeleri ve düzenleyici incelemeyi bilmelidir. Eğer token bir menkul kıymet tanımına uyuyorsa, SEC’e kaydolmalı veya bir muafiyete hak kazanmalıdır.

Kripto şirketleri yatırımcılarla ilişkilerinde şeffaf ve dürüst olmalı, sağlam uyum sistemleri kurmalı, menkul kıymetler hukuku ve kripto para konusunda deneyimli bir hukuk müşaviri almalı ve SEC ve diğer kurumlar tarafından yakın zamanda açılan davalardan haberdar olmalıdır.

Finansal düzenleyiciler dünya çapında kripto kullanımına ilişkin uygun gözetim sağlamanın yollarını aramaktadır, ancak çerçeveyi Howey testi gibi tek bir “temel kurala” sabitlemek adil değildir. Yatırımcılar vergi tuzağına düşebileceğinden, kripto meraklıları yatırım yaptıkları projeleri her zaman izlemelidir.

Para Birimlerini Değerlendirmek için Howey Test Alternatifleri

Yaygın popülaritesine ve SEC vs Ripple davası da dahil olmak üzere çok sayıda kullanım vakaya rağmen, Howey testi bir kripto para biriminin standart bir yatırım olup olmadığını değerlendirmek için kullanılabilecek tek yöntem değildir. İşte kriptonun yatırım kapasitesini değerlendirmek için kullanılabilecek bazı alternatifler:

Risk Sermayesi Testi

Sermaye-risk testi, bir işlemin yatırım sözleşmesi olarak kabul edilip edilmediğini ve menkul kıymetler yasalarına tabi olup olmadığını belirlemek için kullanılan bir yöntemdir. Bu uygulama, franchise alanın, franchise verenin faaliyetlerine başlamak için kullandığı sermayenin önemli bir bölümünü sağladığı durumlarda uygulanır.

Örneğin, franchise verenin yeni bir iş kurmak için 1 milyon dolara ihtiyacı varsa ve kardan pay karşılığında 800.000 dolar yatırım yapmaya istekli bir franchise alan bulursa, sermaye-risk testi muhtemelen işlemi menkul kıymetler yasalarına tabi bir yatırım sözleşmesi olarak sınıflandıracaktır.

Familya Benzerlik Testi

1990 yılında kurulan bu test, yatırım nedenlerini, satış yöntemlerini ve istenen sonuçları inceleyerek yatırım anlaşmalarını yaygın menkul kıymetlerle karşılaştırır.

Bu test, yatırım bağlamında çıkarılan senetler (menkul kıymetler) ile ticari veya tüketici bağlamında çıkarılan senetleri (menkul kıymet olmayanlar) birbirinden ayırmak için kullanılır. Bunu yapmak için aşağıdaki kriterler kullanılır:

• Alıcının veya satıcının söz konusu işlem için motivasyonu;
• senet dağıtım planı;
• halkın senedin bir menkul kıymet olup olmadığına ilişkin makul beklentisi;
• başka bir düzenleyici planın işlemi veya senedi koruyup korumadığı. 

Familya benzerliği testi, kriptolar gibi yeni ve karmaşık yatırımlar için de geçerlidir.

Reves Testi

Reves testi, bir senedin menkul kıymet olup olmadığını belirleyen dört faktör tanımlamaktadır: alıcı ve satıcı motivasyonları, dağıtım planı, kamu beklentileri ve risk azaltıcı faktörler.

2021 SEC’in Blockchain Credit Partners ve kurucularına karşı açtığı davada SEC, teklif edilen tokenlerin menkul kıymet olduğunu kanıtlamak için Reves testini kullandı. DMM ve kurucularının fon toplamak için token sattığını ve alıcıların bunları yalnızca belirlenmiş bir getiri için satın aldığını savundular. Tokenlar ayrıca herhangi bir risk azaltıcı faktör olmaksızın yatırım olarak tanıtılmış ve Reves Testinin dört unsurunu da karşılamıştır.

Sermaye Katkı Testi

Sermaye Katkı testi, Ethereum gibi merkezi olmayan sistemlerde para üzerindeki kontrolü değerlendirmek için yararlı bir araçtır ve Howey testinin başarılı olamadığı durumlarda faydalı olabilir.

AAOIFI İslami Finans Standartları

AAOIFI, İslami finans hukuku için muhasebe standartları geliştirmektedir. Şeriat, muhasebe, denetim, yönetişim ve etik konularını kapsayan 117 standart yayınlamıştır. AAOIFI, standartlarını web sitesinde ücretsiz olarak erişilebilir kılmaktadır.

AAOIFI standartları Bahreyn, Malezya, BAE, Suudi Arabistan, Lübnan, Suriye, Sudan ve Ürdün dahil olmak üzere birçok ülke tarafından benimsenmiştir. Bu standartlar üyeler için bağlayıcı değildir, ancak yaygın olarak benimsenmesini teşvik etme konusunda önemli ilerleme kaydetmiştir.

Kripto yatırımları AAOIFI standartlarına uygun olmalı, faiz, belirsizlik ve kumardan kaçınarak Şeriat yasalarına uygunluğu sağlamalıdır.

Sonuç

1970’lerde ortaya konan Howey testi, bir yatırımın düzenlemeye ihtiyacı olup olmadığını belirlemek için önemli bir araçtır. Yatırımlarda aldatmayı önlemeyi amaçlayan yasal bir çerçevedir. Şekilden ziyade içeriğe vurgu yapar, sadece isim veya etiketten ziyade işlemlerin ekonomik gerçeklerini inceler.

Kripto para birimlerinden önce geliştirilmiş olsa da, kripto sektörü için önemli etkileri vardır. Kripto varlıklarını geleneksel menkul kıymetler mevzuatıyla uyumlu hale getirmek, merkezi olmayan yapıları nedeniyle zordur. Ancak, ICO’lar gibi kripto ekosisteminin belirli unsurları Howey testini geçebilir.

Kripto Howey testi, yatırımlarını korumaya ve para cezalarından kaçınmaya yardımcı olabileceğinden blockchain veya kripto işletme sahipleri için çok önemlidir. Düzenleyiciler ve hukuk uzmanları, hızla değişen kripto pazarında yatırımcının korunması ve inovasyon arasında denge kurmakta zorlanıyor.