La Importancia del Test de Howey en las Criptomonedas
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Las criptomonedas, antes consideradas un concepto descabellado, ganaron popularidad con la creación de Bitcoin en 2009. En la actualidad, el mercado mundial de criptomonedas mueve alrededor de 2 billones de dólares y se espera que siga revolucionando diversos sectores.
Sin embargo, la rápida expansión de los activos digitales ha generado confusión y ha dificultado su regulación. El test de Howey se utiliza para clasificar los activos digitales como divisas o valores, además es una herramienta crucial para garantizar la seguridad e integridad de los activos digitales.
En este artículo, analizaremos los criterios del test de Howey y su importancia para la industria del dinero digital.
Datos clave
- El test de Howey ayuda a determinar si una transacción constituye o no un contrato de inversión.
- El test utiliza cuatro criterios para determinar si una transacción puede calificarse de inversión.
- Las criptomonedas más extendidas -Bitcoin y Ethereum- no están calificadas como valores según el test Howey.
- Otras pruebas, como el test de riesgo capital o el test de Reves, pueden ser una alternativa al test de Howey.
¿Qué es el test de Howey?
El test de Howey es una prueba legal en EE.UU. que determina si una transacción es un contrato de inversión. Si se determina que lo es, se convierte en un valor y está sujeto a los requisitos de registro de la Ley de Valores de 1933 y la Ley de Intercambio de Valores de 1934. Esta prueba se aplica a cualquier contrato, esquema o transacción.
El test de Howey tiene su origen en el caso de la Corte Suprema de 1946 de la SEC contra la WJ Howey Company, el cual trataba sobre la venta de plantaciones de cítricos a inversores en Florida. La Howey Company no registró estas transacciones como valores, lo que provocó la intervención de la SEC.
La Corte Suprema dictaminó que los acuerdos de leaseback eran contratos de inversión conforme a la Ley de Valores de 1933, estableciendo criterios clave para clasificar los valores. Así, un activo puede clasificarse como valor si implica una inversión en una empresa común y la expectativa de obtener beneficios del esfuerzo de otros.
¿Qué es una ICO?
Las Ofertas Iniciales de Monedas (ICOs) son similares al crowdfunding, en el que las empresas crean tokens para sus proyectos. El proceso consiste en crear un libro blanco, un pitch y una página web y, posteriormente, solicitar contribuciones financieras a cambio de tokens criptográficos. Estos tokens pueden servir para diversos fines, como el acceso a bienes o servicios futuros o dar derecho a los inversores a una parte de los beneficios.
Las ICOs carecen, en gran medida, de regulación en Estados Unidos, lo que las hace muy arriesgadas y carentes de protección para los inversores. Sobre las ICOs, Gary Gensler, presidente de la SEC, ha manifestado que en la actualidad no existe suficiente protección para los inversores en la financiación, emisión, negociación o préstamo de criptomonedas. Este tipo de activos está plagado de fraudes, estafas y abusos en diversas aplicaciones.
Un estudio de 2018 del Wall Street Journal descubrió que una de cada cinco ICOs mostraba “señales de alerta” de ser una estafa.
¿Qué es considera un valor en el sector criptográfico?
Los valores más comunes son las acciones, los bonos, los fondos cotizados (ETFs), las opciones y los fondos mutualistas. Existen cuatro tipos principales de valores:
- Acciones. Las acciones representan una participación en la propiedad de una empresa, fideicomiso o sociedad.
- Títulos de deuda. Este tipo de valores permite a las empresas pedir fondos prestados a los inversores y devolver el préstamo con intereses.
- Valores híbridos. Combinan títulos de deuda y acciones, como los bonos convertibles.
- Derivados. Son contratos entre partes cuyo valor se basa en el precio de un activo subyacente.
En EE.UU., todos los valores deben registrarse en la SEC, y las empresas que infringen las normas se enfrentan a graves sanciones. Las criptomonedas caen dentro de la regulación de valores debido a su complejidad y a que no encajan en la estructura regulatoria existente.
En cuanto al test aplicado a las criptomonedas, Bitcoin y Ethereum no lo pasan, ya que, aunque son digitales, actúan como divisas reales, como dólares o euros. Bitcoin no pasa el test, ya que no depende del esfuerzo colectivo ni de un promotor específico para que su valor aumente.
Sin embargo, las ICOs actúan como un valor, ya que los inversores invierten dinero para recibir un token digital, con la esperanza de que aumente su valor gracias al esfuerzo de otros. Estos tokens deben cumplir ciertas normativas de la SEC y de las criptomonedas. Los tokens que no cumplen los criterios del test de Howey suelen denominarse tokens de utilidad, que son vales digitales para servicios futuros.
En general, el auge de las criptomonedas y de la tecnología blockchain ha enturbiado las aguas de la regulación de valores, dando lugar a algunas zonas grises.
¿XRP supera la prueba de Howey?
La batalla legal entre Ripple Labs y la SEC ha sido un caso muy seguido en el mundo de las criptomonedas y la blockchain. La SEC alega que Ripple vendió monedas XRP en una venta de valores no registrada, recaudando aproximadamente 1.300 millones de dólares en ventas de XRP.
La SEC dictaminó que todas las transacciones de XRP eran “contratos de inversión” no registrados, un tipo de valor. El tribunal utilizó la “prueba de Howey” para determinar que las inversiones eran valores, ya que implicaban la inversión de dinero en una empresa común con una expectativa de beneficios.
Ripple ha refutado estas afirmaciones, argumentando que XRP no es un valor, sino una moneda digital similar a Bitcoin y Ethereum.
Entonces, ¿XRP supera el test de Howey? Las partes discreparon sobre muchos hechos en su informe, pero estuvieron de acuerdo en cuatro tipos de transacciones de distribución de XRP: ventas institucionales a inversores institucionales, ventas algorítmicas en plataformas de negociación de activos digitales, otras distribuciones a empleados de Ripple y terceros, y ventas de Garlinghouse y Larsen en varias plataformas. Estas transacciones se produjeron sin que los demandados presentaran ningún registro.
Los aficionados a las criptomonedas y los inversores creen que el enfoque de la SEC para regular las monedas digitales es muy duro. Si se aplica el test de Howey al XRP en el punto de venta, el activo digital no supera la prueba.
La batalla legal en curso entre Ripple y la SEC ha llegado a un juicio crítico programado para el 23 de abril de 2024.
Criterios del test de Howey
El test de Howey es un marco jurídico que establece cuatro criterios para determinar si una operación puede considerarse un contrato de inversión o no:
- Inversión de dinero: El dinero debe invertirse en efectivo, propiedades u otros objetos útiles.
- Participación en una empresa común: Una empresa compartida implica que varios inversores ponen conjuntamente sus fondos, y el éxito del proyecto depende de los esfuerzos colectivos de los demás, normalmente gestionado por un promotor o un tercero.
- La expectativa de beneficios: Este elemento valora si los inversores prevén un rendimiento de su inversión, principalmente gracias al trabajo de otros.
- Esfuerzos de terceros: El éxito de una inversión debe atribuirse al talento, los conocimientos o los esfuerzos de gestión de otra persona y no del inversor individual, ya que el promotor u otra parte deben ser responsables de la mayor parte de los ingresos.
Si se cumplen los cuatro criterios, la operación se considera un contrato de inversión y puede regirse por la legislación federal estadounidense sobre valores. Esto significa que la oferta y venta de valores, tal y como se definen en la Ley de Valores de 1933, puede estar sujeta a requisitos de registro o exenciones de la SEC.
Este test de cuatro elementos es especialmente importante para evaluar las ventas de tokens en el contexto de las criptomonedas y las ICOs. Sin embargo, el test de Howey es exclusiva de la legislación estadounidense sobre valores y puede no ser fácilmente trasladable a las leyes de otras jurisdicciones.
El test determina si el beneficio de una inversión está principal o totalmente fuera del control del inversor. Si los inversores tienen un control mínimo sobre la gestión de la inversión, es probable que se trate de un valor, mientras que si influyen significativamente en el manejo de la inversión, no lo es.
Sin embargo, su aplicación se ha visto influida por diversos puntos de vista, entre ellos la “horizontal commonality”, que se refiere a una empresa común en la que todos los inversores invierten en el mismo saco, y la “vertical commonality”, que se centra en la relación entre el dinero del inversor y el esfuerzo realizado por este.
La “expectativa de beneficios” también es objeto de debate, ya que algunos tribunales se centran en los dividendos o los incrementos de valor, mientras que otros consideran distintas formas de rentabilidad, como el evitar pérdidas. La importancia del papel del promotor en el éxito de la inversión también es objeto de debate.
La mayoría de los tribunales tienen en cuenta si el promotor controla las decisiones empresariales que afectan al éxito de la inversión, pero algunos también consideran el papel del promotor en el éxito general de la inversión.
El test de Howey en el sector criptográfico
El test de Howey es crucial para determinar si una oferta de criptomonedas debe ser clasificada como un valor bajo la ley estadounidense. Esto es crucial para las empresas de criptomonedas y los inversores, ya que infringir las leyes federales de valores puede dar lugar a sanciones, acciones legales y daños a la reputación.
Las empresas de criptomonedas deben considerar cuidadosamente el test de Howey antes de crear ofertas. Los tokens que no superan el test se consideran tokens de utilidad, que proporcionan a los inversores acceso a futuros productos o servicios o pueden canjearse por descuentos.
Las implicaciones del test de Howey para las criptomonedas dependen de cómo los reguladores apliquen el test y de cómo las empresas estructuren sus ofertas para cumplir con la ley federal de valores.
La aplicación de los criterios del test de Howey a las criptomonedas es un proceso continuo a medida que se expande el mercado de divisas digitales. Este test sirve de guía para los reguladores y los inversores que exploran los activos digitales.
Para cumplir con las leyes de valores, las startups de criptomonedas, los exchanges y los inversores deben conocer los requisitos de registro, protección de los inversores, sistemas de cumplimiento, asesoramiento legal y escrutinio regulatorio. Si un token se ajusta a la definición de valor, debe registrarse en la SEC o acogerse a una exención.
Las empresas de criptomonedas deben ser transparentes y sinceras en sus relaciones con los inversores, establecer sólidos sistemas de cumplimiento, buscar asesoramiento jurídico con experiencia en derecho de valores y criptomonedas, y estar al tanto de las últimas demandas de la SEC y otros organismos.
Los reguladores financieros buscan formas de supervisar adecuadamente el uso de las criptomonedas en todo el mundo, pero no es justo basar el marco en una sola “regla empírica”, como el test de Howey. Los aficionados a las criptomonedas deben vigilar siempre los proyectos en los que invierten, ya que podrían caer en una trampa fiscal.
Alternativas al test de Howey para evaluar monedas
A pesar de su amplia popularidad y múltiples casos de uso, incluyendo el infame caso de la SEC vs. Ripple, el test de Howey no es el único método que se puede utilizar para evaluar si una criptomoneda es una inversión. He aquí algunas alternativas que pueden utilizarse para evaluar la capacidad de inversión de las criptomonedas:
El test de Riesgo Capital
El test de riesgo-capital es un método utilizado para determinar si una transacción se considera un contrato de inversión y está sujeta a la legislación sobre valores. Se aplica cuando un franquiciado aporta una parte sustancial del capital utilizado por un franquiciador para iniciar sus operaciones.
Por ejemplo, si un franquiciador necesita un millón de dólares para poner en marcha un nuevo negocio y encuentra un franquiciado dispuesto a invertir 800.000 dólares a cambio de una participación en los beneficios, el test de riesgo-capital clasificaría, probablemente, la operación como un contrato de inversión sujeto a la legislación sobre valores.
El test de familiaridad
Creada en 1990, esta prueba compara las operaciones de inversión con los valores comunes, evaluando los motivos de inversión, los métodos de venta y los resultados deseados.
Esta prueba se utiliza para distinguir entre los pagarés emitidos en un contexto de inversión (valores) y los emitidos en un contexto comercial o de consumo (no valores). Para ello, se utilizan los siguientes criterios:
- la motivación del comprador o del vendedor para la transacción en cuestión;
- el plan de distribución del pagaré;
- la expectativa razonable del público sobre si el pagaré es un valor;
- si otro régimen normativo ampara la transacción o el pagaré.
El test de familiaridad también se aplica a inversiones nuevas y complejas como las criptomonedas.
Test de Reves
El test de Reves considera cuatro factores que determinan si un pagaré es un valor: las motivaciones del comprador y del vendedor, el plan de distribución, las expectativas del público y los factores de reducción del riesgo.
En el juicio de la SEC de 2021 contra Blockchain Credit Partners y sus fundadores, la SEC utilizó el test de Reves para demostrar que los tokens ofrecidos eran valores. Argumentaron que DMM y sus fundadores vendieron tokens para recaudar fondos, y los compradores los adquirieron únicamente para obtener una rentabilidad determinada. Los tokens también se promocionaron como inversiones sin ningún factor de reducción del riesgo, cumpliendo los cuatro elementos del test de Reves.
Test de contribución al capital
El test de contribución al capital es una herramienta útil para evaluar el control sobre el dinero en sistemas descentralizados como Ethereum, y puede ser útil cuando el test de Howey no da resultado.
Normas AAOIFI para las finanzas islámicas
La AAOIFI elabora normas contables para la ley financiera islámica. Ha publicado 117 normas que abarcan la sharía, contabilidad, auditoría, gobernanza y ética. La AAOIFI publica sus normas gratuitamente en su sitio web.
Las normas de la AAOIFI han sido adoptadas por varios países, entre ellos Bahréin, Malasia, EAU, Arabia Saudí, Líbano, Siria, Sudán y Jordania. Estas normas no son vinculantes para los miembros, pero han logrado avances significativos en el fomento de su adopción generalizada.
Las inversiones en criptomonedas deben adherirse a las normas de la AAOIFI, garantizando el cumplimiento de la sharía al evitar los intereses, la incertidumbre y las apuestas.
Conclusión
El test de Howey, introducido en la década de 1970, es una herramienta crucial para determinar si una inversión necesita regulación. Se trata de un marco jurídico que busca evitar el engaño en las inversiones. Destaca el fondo sobre la forma, examinando las realidades económicas de las transacciones en lugar de sólo el nombre o la etiqueta.
Desarrollada antes que las criptomonedas, tiene importantes implicaciones para el sector criptográfico. Alinear los activos criptográficos con la legislación convencional sobre valores es un reto debido a su naturaleza descentralizada. Sin embargo, algunos elementos del ecosistema de las criptomonedas, como las ICOs, pueden superar el test de Howey.
El test de Howey en el sector criptográfico es crucial para los propietarios de empresas de blockchain o criptomonedas, ya que puede ayudar a proteger sus inversiones y evitar multas. Los reguladores y expertos legales luchan por encontrar un equilibrio entre la protección de los inversores y la innovación en el mercado de las criptomonedas, el cual cambia rápidamente.
Preguntas frecuentes
¿Las criptomonedas pueden considerarse valores?
La Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos considera valores a la mayoría de las criptomonedas, excepto Bitcoin y Ethereum.
¿Podemos aplicar el test de Howey a los NFTs?
Algunos NFTs pueden superar el test de Howey si derivan de una empresa común, pero no pueden ser clasificados como contratos de inversión por la SEC.
¿Por qué el Bitcoin no supera el test de Howey?
Bitcoin cumple el primer criterio, pero no el segundo ni el tercero, ya que la moneda carece de una empresa en común, un promotor o emisor y de la promesa de éxito a los inversores.
¿Por qué es importante el test de Howey para las criptomonedas?
El test de Howey es una herramienta utilizada para evaluar si una transacción con criptomonedas está sujeta a la normativa de valores, lo que influye en el cumplimiento legal, la protección de los inversores y la supervisión normativa.
